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      聯合律師事務所

      公司風險防范、中小股東權益保護之——證券虛假陳述糾紛(一)

      時間:2018-04-10

      公司風險防范、中小股東權益保護之

      證券虛假陳述糾紛(一)

      聯合所高玨敏

      證券虛假陳述,是指信息披露義務人違反證券法律規定,在證券發行或者交易過程中,對重大事件作出違背事實真相的虛假記載、誤導性陳述,或者在披露信息時發生重大遺漏、不正當披露信息的行為。

      近期股市跌勢連連,期間也不乏有上市公司公告,稱“因為涉嫌違反法律法規,被中國證券監督管理委員會(以下簡稱‘證監會’)立案調查”等等。如其后證監會予以行政處罰,則中小股民可提起證券虛假陳述訴訟追索損失。那么針對證券虛假陳述,該怎么主張?司法實踐究竟是怎樣保護的?損失賠償的支持范圍有多大?本所在此解析此類訴訟的要點和保護范圍。

       

      一、主要法律依據

      1、《中華人民共和國證券法》。

      第一百九十三條規定,“發行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按照規定披露信息,或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的,責令改正,給予警告,并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告,并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。發行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按照規定報送有關報告,或者報送的報告有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的,責令改正,給予警告,并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告,并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。發行人、上市公司或者其他信息披露義務人的控股股東、實際控制人指使從事前兩款違法行為的,依照前兩款的規定處罰”。

      2、《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發的證券民事賠償案件的若干規定》(以下簡稱“《虛假陳述賠償若干規定》”)全文。

      3、《最高人民法院關于受理證券市場因虛假陳述引發的民事侵權糾紛案件有關問題的通知》全文。

       

      二、訴訟特點及要點

      證券虛假陳述訴訟,簡單來說,要具備一個認定,查明和認定一個行為、三個特定時點。

      1、一個認定。

      一個認定,即是行政處罰認定證券虛假陳述的事實或是刑事判決認定的事實。行政處罰不難理解,一般都是證監會的處罰決定書,但不僅限于證監會的行政處罰決定書。根據《虛假陳述賠償若干規定》,還包括其他行政機關作出的關于證券虛假陳述的處罰決定書,比如財政部門的行政處罰決定書等等。同時,在沒有行政處罰的情況下,如有生效刑事判決的認定,也能啟動證券虛假陳述訴訟。

      2、一個行為。

      一個行為指的是證券虛假陳述行為,具體分為四類,即①虛假記載;②誤導性陳述;③重大遺漏;及④不正當披露信息。

      3、三個特定時點。

      三個特定時點,指的是①虛假陳述實施日;②虛假陳述披露日或更正日;及③基準日。

      《虛假陳述賠償若干規定》第二十條規定:①虛假陳述實施日,是指作出虛假陳述或者發生虛假陳述之日。②虛假陳述揭露日,是指虛假陳述在全國范圍發行或者播放的報刊、電臺、電視臺等媒體上,首次被公開揭露之日。③虛假陳述更正日,是指虛假陳述行為人在中國證券監督管理委員會指定披露證券市場信息的媒體上,自行公告更正虛假陳述并按規定履行停牌手續之日。

      《虛假陳述賠償若干規定》第三十三條規定:基準日(投資差額損失計算的基準日),是指虛假陳述揭露或者更正后,為將投資人應獲賠償限定在虛假陳述所造成的損失范圍內,確定損失計算的合理期間而規定的截止日期?;鶞嗜辗謩e按下列情況確定:

      ① 揭露日或者更正日起,至被虛假陳述影響的證券累計成交量達到其可流通部分100%之日,但通過大宗交易協議轉讓的證券成交量不予計算;

      ② 若可流通部分100%之日在開庭審理前尚不能確定的,則以揭露日或者更正日后第30個交易日為基準日。

      ③ 已經退出證券交易市場的,以摘牌日前一交易日為基準日。

      ④ 已經停止證券交易的,可以停牌日前一交易日為基準日,恢復交易的,可以按可流通部分100%之日的規定確定基準日。

      盡管司法解釋對于虛假陳述實施日、揭露日(更正日)以及基準日均作了規定。但,這些基本概念的外延是寬泛的,是會隨著具體個案的不同情況而發生變化的。不是固定不變的時點,不能簡單依據行政處罰書的認定以及作出的時間來確定。

      本所在此梳理匯總相關司法實踐會認定的揭露日,情況有:

      ① 把處罰決定公告日認定為揭露日。如果公告時間是收盤之后,則會把公告后的第一交易日認定為揭露日。

      ② 把證監會調查通知書公布日認定為揭露日。如果公告時間是收盤之后,則會把公告后的第一交易日為揭露日。

      ③ 還有把證監會調查后、處罰前公告的《行政處罰事先告知書》認定為揭露日。

      ④ 揭露日還會因為更正日而被替代提早。

       

      三、損失賠償小圖示

      《虛假陳述賠償若干規定》第三十條規定:虛假陳述行為人在證券交易市場承擔民事賠償責任的范圍,以投資人因虛假陳述而實際發生的損失為限。投資人實際損失包括:(一)投資差額損失;(二)投資差額損失部分的傭金和印花稅。

      《虛假陳述賠償若干規定》第三十一條:投資人在基準日及以前賣出證券的,其投資差額損失,以買入證券平均價格與實際賣出證券平均價格之差,乘以投資人所持證券數量計算。

      《虛假陳述賠償若干規定》第三十二條:投資人在基準日之后賣出或者仍持有證券的,其投資差額損失,以買入證券平均價格與虛假陳述揭露日或者更正日起至基準日期間,每個交易日收盤價的平均價格之差,乘以投資人所持證券數量計算。

      四、評析和總結

      證券虛假陳述訴訟,從本質上而言,是侵權糾紛,是損害賠償案件。兩部重要司法解釋的名稱就是“因虛假陳述引發的證券民事賠償”、“因虛假陳述引發的民事侵權糾紛”,已清楚揭示了證券虛假陳述訴訟的侵權本質。

      證券虛假陳述行為、虛假陳述實施日、揭露日(更正日)以及基準日,是本訴訟非常典型且有特色的概念和名稱。但,究其本質,離不開①違法行為;②有過錯;③因果關系;以及④損害發生這4個構成要件。虛假陳述實施日、揭露日等這類證券虛假陳述訴訟的特定概念,無非是在證券交易、證券發行這類特定場景下對侵權四要件的查明。

      理解證券虛假陳述訴訟的侵權本質,有利于更好的把握理解虛假陳述實施日、揭露日(更正日)以及基準日的核心要旨。比如此類訴訟賠償的是投資差額,以實際損失為限,以填平損失為原則。又比如要查明因果關系,哪怕是有證券虛假陳述行為,也不必然能得到賠償支持,這就是為什么在虛假陳述實施日之前買入股票和在虛假陳述揭露日之前賣出股票的投資人主張損失得不到支持,因為沒有因果關系。

      因此,對于公司而言,如果遇到此類訴訟,要擺正態度、積極應對,賠償數額可能是大的,但是侵權賠償是以填平損失為原則,賠償數額就目前的司法實踐情況也不會無限擴大。對于中小投資者而言,主張損失要以實際發生的損失為依據,法院支持的是虛假陳述揭露日或者更正日起至基準日期間持有或賣出投資差額?;鶞嗜沼衅谙薜?,一般是累計成交量達到其可流通部分100%之日或是以揭露日或者更正日后第30個交易日為基準日、摘牌日前一交易日為基準日等。

       

      【待續】


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