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      聯合律師事務所

      《外商投資法》解讀

      時間:2019-04-11

      2019年3月15日,十三屆全國人大二次會議表決通過《中華人民共和國外商投資法》(以下簡稱“《外商投資法》”),于2020年1月1日起施行?!锻馍掏顿Y法》總共6章42條,圍繞投資促進、投資保護和投資管理進行規定。

      該法對我國執行多年的外商投資制度進行了根本性改變,不是單單對以往外商投資法律法規的修訂和修正。該法施行同時廢止《中華人民共和國中外合資經營企業法》、《中華人民共和國外資企業法》和《中華人民共和國中外合作經營企業法》(以下統稱“三資企業法”)。

      一、基調和原則

      1、 優化營商環境(促進外商投資,擴大對外開放)

      (1)國民待遇(準入前負面清單管理);

      (2)平等適用國家支持企業發展的各項政策;

      (3)透明、可預期的市場環境(有關法律法規規章適當征求外商投資企業的意見和建議;有關的規范性文件、裁判文書及時公布);

      (4)建立多邊、雙邊投資促進合作機制;

      (5)設立特殊經濟區域,或在部分地區實行外商投資實驗性政策措施;

      (6)鼓勵、引導外國投資者在特定行業、領域、地區投資;

      (7)外國、外商投資者以可以依照法律、行政法規以及國務院的規定享受優惠待遇;

      (8)可以依法通過公開發行股票、公司債券等證券和其他方式進行融資;

      (9)縣級以上地方人民政府可以根據法律、行政法規、地方性法規的規定,在法定權限內制定外商投資促進和便利化政策措施。

      2、 公平競爭

      (1)公平競爭參與政府采購活動的權利;

      (2)平等參與標準制定工作的權利。國家制定的強制性標準平等適用于外商投資企業;

      (3)保護外國投資者和外商投資企業的知識產權、商業秘密;

      (4)非經法律、行政法規規定,不得減損外商投資企業的合法權益或者增加其義務,不得設置市場準入和退出條件,不得干預外商投資企業的正常生產經營活動。

      3、 消除內外有別,內外基本一致

      (1)原則不征收,除非為了公共利益的需要,依照法定程序,并及時給予公平、合理的補償;

      (2)政府承諾、合同約定須履行,因國家利益、社會公共利益改變,需依法、依法程序并補償損失;

      (3)統一的法律組織形式和活動:適用《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合伙企業法》等法律的規定,不沿用存在多年的外商獨資企業(外資企業)、中外合資經營企業、中外合作經營企業的區分,尤其是中外合作經營企業這種法律組織形態將在外商投資法施行后5年后消失;

      (4)項目投資、取得許可、勞動保護、社會保險、稅收、會計、外匯、經一者集中審查等依照法律、行政法規或有關規定。

      4、 簡化管理、新型管理

      (1)建立健全外商投資服務體系;

      (2)外國投資者中國境內的出資、利潤等款項的自由匯入匯出;

      (3)負面清單管理;

      (4)建立外商投資企業投訴工作機制;

      (5)保障外商依法成立和參與商會的權利;

      (6)外商投資信息報告制度;

      (7)外商投資安全審查制度。

      二、歸納和總結

      《外商投資法》是對原三資企業法的簡化以及革新,對照原制度變化很大。同時,《外商投資法》是有關外商投資制度的基礎性法律,適用的范圍是包括外商股權投資在內的所有外商投資;規定的是外商投資的原則和制度框架。

      體系層面,不是具體詳細、面面俱到的外商投資體系,是打下了制度框架和原則,還有待對各項原則的配套、細化和落地,比如外商投資信息報告制度、安全審查制度等等配套和調整協調。另一方面,《外商投資法》發布之前相關外商投資的法律制度已經在做試點和轉變,相關的試點制度可能還需要梳理銜接。比如市場準入負面清單(非禁即入政策),經中共中央、國務院批準,2018年12月25日國家發展改革委、商務部發布《市場準入負面清單(2018年版)》。事實上,早在2016年國家發改委和商務部發布第22號公告,就已界定外商投資準入特別管理措施范圍即負面清單。2016年3月我國制定《市場準入負面清單草案(試點版)》,在天津、上海、福建、廣東四省市先行試點。2017年,試點范圍擴大到15個省市。在認真總結試點經驗基礎上,形成了2018年版負面清單。又比如外資企業的備案管理,早在2016年全國人大常委會通過修改三資企業法、10月1日起施行《中華人民共和國臺灣同胞投資保護法》和10月8日起施行的商務部公布《外商投資企業設立及變更備案管理暫行辦法》以及國家工商總局公布《關于做好外商投資企業實行備案管理后有關登記注冊工作的通知》,已從法律法規層面明確外資備案管理制度的執行落地。并且,比如上海在2016年10月也已上線上海外資信息管理系統。本次《外商投資法》對這些制度予以更為統一明確的規定,相信今后的執行力度會更強更大。

      執行層面,就外部流程來說,肯定要比原來簡化、快捷;內部流程來說,原本的監管制度可能簡化,但新型管理制度的建立,監管重心轉移,向事中事后監管轉變,總體工作流程未必簡化,但對監管能力的要求明顯提高。


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